按照中國《商標法》，注冊商標連續(xù)三年停止使用，商標局依據(jù)當事人提供的證據(jù)，將撤消該注冊商標。那么，怎樣使用商標才視為對注冊商標的正確有效使用?什么證據(jù)是商標的有效使用證據(jù)?特別是目前大量出現(xiàn)的電子商務(wù)，使得商標的使用方式發(fā)生了很大變化，如何界定此類證據(jù)?筆者在此談?wù)勛约旱囊恍┯^點。
一、《商標法》中的有關(guān)規(guī)定
中國《商標法》對商標的使用作了明確的界定?！渡虡朔▽嵤┘殑t》第二十九條第二款規(guī)定：“前款所指商標的使用，包括將商標用於商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用於廣告宣傳、展覽以及其他業(yè)務(wù)活動。”
二、當前常見的幾種主要的商標使用證據(jù)
1.對商標進行大規(guī)模的廣告宣傳是使用該商標直接有力的證據(jù)，如通過報紙、雜志、電視、廣播等各種廣告媒體進行商業(yè)宣傳。但政府公告(包括《商標公告》)不在此列。政府公告僅具有公示性，不具有商業(yè)性。如某企業(yè)提供的由某地方政府在當?shù)貓蠹埳瞎嫫渖虡吮辉摰胤秸谟枘撤N榮譽稱號的證據(jù)，此種證據(jù)為政府公告，不視為使用商標的證據(jù)。在新聞媒體上作新聞報道而涉及到某一商標，由於其是以新聞的性質(zhì)刊登的，不具有商業(yè)性質(zhì)，同樣由於其不是“廣告”而不視為使用證據(jù)。
2.許可他人使用商標，被許可人的使用視為該商標的使用，但應(yīng)當由注冊人向商標局提供上述使用證明及商標使用許可合同。trips協(xié)議第19條第2款明文規(guī)定了“在商標注冊人控制的他人使用”(主要指被許可人的使用)，符合“其為維持注冊所要求的使用”。
3.完全以出口為目的，在本國內(nèi)將商標附著於商品或者其包裝物、包裹物，也視為該商標在本國內(nèi)的使用。
三、實踐中常見的爭議問題
l.注冊商標的續(xù)展、注冊人名義變更、注冊人地址變更。商標的續(xù)展、變名、變址僅表明商標的注冊狀態(tài)，不是商標的使用行為，不能視為對該商標的實際使用證據(jù)。
2.使用過程中注冊商標發(fā)生了改變。這里分兩種情況。如果注冊人作為證據(jù)提供的實際使用的商標與核準注冊的商標明顯不一致(商標主體發(fā)生變化)，這樣的證據(jù)不能視為該商標的使用證據(jù);如果提供的商標只是局部有改變，但未改變商標注冊的顯著特點，注冊商標未發(fā)生實質(zhì)性的變化，雖使用的商標與原注冊商標不完全一樣，仍可視為使用。為了界定何為實質(zhì)性的變化，我們可以借鑒《日本商標法》的做法。《日本商標法》規(guī)定，將注冊商標作下述改動後使用，視為同一商標的使用。
(1)在使用注冊商標時，將商標圖樣中的文字字體改動。如將印刷字體改為書寫體，楷書改為草書和行書，繁體字改為簡體字，大寫改為小寫。
(2)在呼叫及含義唯一對應(yīng)情況下，日文的平假名、片假名、英文及漢字之間可以相互使用，不屬於違法使用。
(3)注冊商標圖形非主體部分略有變化。
(4)有兩種含義相同的文字構(gòu)成的注冊商標可分開使用，橫寫的漢字或平假名、片假名可以豎寫。
3.在香港、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的使用。香港，澳門已回歸祖國成為特別行政區(qū)，臺灣是中華人民共和國不可分割的一部分，但由於歷史原因，這三個地區(qū)與中國大陸實行不同的商標法律制度。根據(jù)香港、澳門特別行政區(qū)基本法規(guī)定，香港、澳門特別行政區(qū)保持原有的法律制度。因此，在香港、澳門特別行政區(qū)的使用不能作為維持在中國大陸注冊商標的有效使用證據(jù)。由於臺灣還未回歸，有關(guān)臺灣的法律制度如何與大陸銜接還有待探討。
4.在企業(yè)內(nèi)部發(fā)行的報刊、統(tǒng)計報表、配料單等上使用商標。筆者認為，商標必須在以商業(yè)交易為目的，直接或間接地向消費者推銷商品或服務(wù)的行為中使用才是有效的使用。這是因為商標是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物，商標不能脫離市場競爭獨立存在，市場競爭也離不開商標，二者互為因果。企業(yè)在廣告宣傳、貿(mào)易交易文書等方面使用商標的行為，這些均是以商業(yè)交易為目的，直接或間接地向消費者推銷商品或服務(wù)。企業(yè)在其內(nèi)部財務(wù)報表，統(tǒng)計資料等上使用商標的行為，不是以商業(yè)交易為目的，未與消費者發(fā)生關(guān)系，這種方式不能視為商標的使用。
5.商標注冊人在單件商品上同時使用多個注冊商標時，應(yīng)該將每個注冊商標分開，各自獨立，不得重疊在一起產(chǎn)生新的視覺效果，否則不視為使用。對於組合商標，對該組合商標其中的一部分單獨進行使用，不能視為對該組合商標的使用。
6.商標在互聯(lián)網(wǎng)上的使用，給商標法律保護帶來了新的問題。由於網(wǎng)上的商標使用行為的時間性、地域性尚難確定，因此網(wǎng)上的商標使用行為是否視為對商標的使用，還需探討。
四、關(guān)於不使用的正當理由
我國商標法并未明確規(guī)定注冊商標不使用的正當理由，這很不利於實際操作。
商標所有人因不可控制的經(jīng)濟或法律原因而導(dǎo)致的不使用，可以作為不使用的正當理由，如：政府在三年中不允許進口某種商品或其它的政府行為而使某注冊商標在一定時期不能使用的，也均應(yīng)視為是“有正當理由”而沒有使用。被申請商標在異議和異議復(fù)審期間由於權(quán)利未定而導(dǎo)致的不使用，同樣可以視為該商標不使用的正當理由。在這些場合，都不是商標注冊人自己不用，而是政府的特殊行為阻止了注冊人的正常使用。這些不使用的正當理由，屬於商標所有人不能控制的因素。在這種情況下，當事人應(yīng)當是免責(zé)的。這也是我國民事法律的基本原則。筆者建議通過立法程序?qū)Υ俗鞒鲆?guī)定。
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